鑒定是民事訴訟涉及專業(yè)性問(wèn)題時(shí)查明事實(shí)的重要手段，鑒定意見(jiàn)也是民事訴訟中十分重要的證據(jù)形式，在民事訴訟中具有重要地位。但審判實(shí)踐中，鑒定存在的問(wèn)題比較突出。審判人員對(duì)鑒定程序參與不充分，人民法院對(duì)鑒定人參與訴訟缺乏有效管理和監(jiān)督等情形一定范圍內(nèi)普遍存在，當(dāng)事人對(duì)于鑒定事項(xiàng)和鑒定范圍的申請(qǐng)缺乏認(rèn)知，法院委托鑒定的事項(xiàng)，未按照規(guī)則即“應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人訴辯意見(jiàn)及訴訟爭(zhēng)議待證事實(shí)的舉證質(zhì)證情況，在委托鑒定之前予以確定”的情況比較突出。分享幾點(diǎn)工作實(shí)踐。

建設(shè)工程司法鑒定的啟動(dòng)以當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定為主，法院依職權(quán)委托鑒定為補(bǔ)充。法院依職權(quán)委托建設(shè)工程司法鑒定一般應(yīng)限于案件涉及國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或他人合法權(quán)益的情形。

一、鑒定申請(qǐng)人
（1）
《民事訴訟法》第64條：當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。第76條：當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的專門性問(wèn)題向人民法院申請(qǐng)鑒定。
最高法院〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第5條：對(duì)合同是否履行發(fā)生爭(zhēng)議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
（2）
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（二）》關(guān)于司法鑒定從不同角度作了5個(gè)條文（第12條-第16條），鑒定事項(xiàng)和鑒定范圍規(guī)定在第14條和第15條中。
第十四條 當(dāng)事人對(duì)工程造價(jià)、質(zhì)量、修復(fù)費(fèi)用等專門性問(wèn)題有爭(zhēng)議，人民法院認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)向負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人釋明。當(dāng)事人經(jīng)釋明未申請(qǐng)鑒定，雖申請(qǐng)鑒定但未支付鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
一審訴訟中負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人未申請(qǐng)鑒定，雖申請(qǐng)鑒定但未支付鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，二審訴訟中申請(qǐng)鑒定，人民法院認(rèn)為確有必要的，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定處理。
第十五條  人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人的鑒定申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)及查明案件事實(shí)的需要，確定委托鑒定的事項(xiàng)、范圍、鑒定期限等，并組織雙方當(dāng)事人對(duì)爭(zhēng)議的鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證。
（3）
《最高人民法院關(guān)于修改〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉的決定》關(guān)于司法鑒定從不同角度作了13個(gè)條文（第30條-第42條）。
第三十一條第二款：對(duì)需要鑒定的待證事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定期間內(nèi)無(wú)正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用，或者拒不提供相關(guān)材料，致使待證事實(shí)無(wú)法查明的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

二、鑒定事項(xiàng)
（1）
民事訴訟法及司法解釋對(duì)鑒定事項(xiàng)未作出規(guī)定，根據(jù)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)《建設(shè)工程造價(jià)鑒定規(guī)范》（GB/T51262-2017），自2018年3月1日起實(shí)施。
2．0．3 鑒定事項(xiàng) appraisal subject
指鑒定項(xiàng)目工程造價(jià)爭(zhēng)議中涉及的問(wèn)題，通過(guò)當(dāng)事人的舉證無(wú)法達(dá)到高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn)，需要對(duì)其進(jìn)行鑒別、判斷并提供鑒定意見(jiàn)的爭(zhēng)議項(xiàng)目。
（2）
江蘇省高級(jí)人民法院《建設(shè)工程施工合同糾紛案件委托鑒定工作指南》（2019年12月27日江蘇省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)第35次全體委員會(huì)議討論通過(guò)）
1．【當(dāng)事人鑒定申請(qǐng)的提出】當(dāng)事人就建設(shè)工程造價(jià)、建設(shè)工程工期及停窩工損失、建設(shè)工程質(zhì)量等事實(shí)的專門性問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議的，可以向人民法院申請(qǐng)鑒定。

三、鑒定范圍
（1）
最高法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第23條:當(dāng)事人對(duì)部分案件事實(shí)有爭(zhēng)議的，僅對(duì)有爭(zhēng)議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭(zhēng)議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)全部事實(shí)鑒定的除外。
（2）
最高法院〈關(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第121條規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，可以在舉證期限屆滿前提出。申請(qǐng)鑒定的事項(xiàng)與待證事實(shí)無(wú)關(guān)聯(lián)，或者對(duì)證明待證事實(shí)無(wú)意義的，人民法院不予準(zhǔn)許。
（3）
最高法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第22條:當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持。
據(jù)此，不論合同約定采用的是固定總價(jià)合同還是固定單價(jià)合同，只要該固定價(jià)格包含了合同約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍，風(fēng)險(xiǎn)范圍以內(nèi)的固定價(jià)格部分就是不允許鑒定的。
（4）
江蘇省高級(jí)人民法院《建設(shè)工程施工合同糾紛案件委托鑒定工作指南》（2019年12月27日江蘇省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)第35次全體委員會(huì)議討論通過(guò)）
2．【鑒定申請(qǐng)審查判斷規(guī)則】申請(qǐng)鑒定的事項(xiàng)，與爭(zhēng)議事實(shí)沒(méi)有關(guān)聯(lián)，或者不涉及案件基本事實(shí)的認(rèn)定，或者對(duì)訴爭(zhēng)事項(xiàng)的裁量沒(méi)有意義，缺乏鑒定必要性的，鑒定申請(qǐng)不予準(zhǔn)許。
3．【鑒定申請(qǐng)不予準(zhǔn)許情形】當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定存在下列情形之一，且沒(méi)有相反證據(jù)予以反駁或者推翻的，不予準(zhǔn)許：
（一）當(dāng)事人對(duì)申請(qǐng)鑒定的爭(zhēng)議事項(xiàng)已自行達(dá)成協(xié)議的；
（二）當(dāng)事人對(duì)申請(qǐng)鑒定的爭(zhēng)議事項(xiàng)共同委托有關(guān)機(jī)構(gòu)、人員出具咨詢意見(jiàn)且雙方明確表示受該咨詢意見(jiàn)約束的；
（三）當(dāng)事人約定工程價(jià)款的結(jié)算以第三方結(jié)論如行政審計(jì)、財(cái)政評(píng)審等作為依據(jù)的；
（四）當(dāng)事人約定按照固定價(jià)（包括固定總價(jià)與固定單價(jià)）結(jié)算工程價(jià)款，未超出承包人約定承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)范圍應(yīng)當(dāng)適用固定價(jià)的；
（五）當(dāng)事人約定發(fā)包人無(wú)正當(dāng)理由未在約定期限內(nèi)對(duì)竣工結(jié)算文件作出答復(fù)視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的；
（六）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格發(fā)包人提出質(zhì)量異議，或者建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收合格發(fā)包人擅自使用后提出質(zhì)量異議的；
（七）當(dāng)事人沒(méi)有證據(jù)或者理由足以反駁另一方當(dāng)事人就專門性問(wèn)題自行委托有關(guān)機(jī)構(gòu)或者人員出具的意見(jiàn)的；
（八）其他足以認(rèn)定鑒定申請(qǐng)所涉爭(zhēng)議事項(xiàng)的情形。

四、鑒定事項(xiàng)和鑒定范圍確定的原則
審判實(shí)踐中，各地法院確定鑒定事項(xiàng)和鑒定范圍遵循以下原則：
（1）必要性原則。因爭(zhēng)議事實(shí)涉及專門性問(wèn)題，通過(guò)當(dāng)事人的舉證對(duì)爭(zhēng)議事實(shí)無(wú)法達(dá)到高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定的，人民法院可以準(zhǔn)許；爭(zhēng)議事實(shí)雖涉及專門性問(wèn)題，但通過(guò)當(dāng)事人的舉證人民法院可以認(rèn)定的，不予鑒定。
（2）關(guān)聯(lián)性原則。人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)查明待證事實(shí)的需要確定鑒定事項(xiàng)，鑒定事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)與待證事實(shí)具有充分關(guān)聯(lián)性，能夠?yàn)椴槊鞔C事實(shí)提供依據(jù)。
（3）可行性原則。人民法院委托鑒定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于能夠通過(guò)司法鑒定得出鑒定意見(jiàn)的事項(xiàng)。
（4）鑒定范圍最小化原則。人民法院在委托鑒定前應(yīng)通過(guò)其他手段排除無(wú)爭(zhēng)議項(xiàng)，只對(duì)有爭(zhēng)議項(xiàng)進(jìn)行鑒定。對(duì)于建設(shè)工程造價(jià)爭(zhēng)議應(yīng)先根據(jù)訴辯意見(jiàn)及當(dāng)事人舉證質(zhì)證確定爭(zhēng)議項(xiàng)，再對(duì)爭(zhēng)議項(xiàng)進(jìn)行鑒定。